弗莱德·索俄:宪政主义的背景

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  亲戚亲戚亲戚朋友有那我这些期望,认为美国人对宪政主义具有独到见解,联系到刚才佩里教授所讲,可能亲戚亲戚亲戚朋友美国人如此象中国人哪样制定一部又一部宪法,在过去的210年中,亲戚亲戚亲戚朋友美国人如此制定任何一部新宪法,这些 点对认识美国宪法是非常重要的。如果对我来说,进入今天的讨论的适当最好的办法算是先谈美国宪法,就是要讨论宪政的基本原理。可能亲戚亲戚亲戚朋友要对宪政的那先 最基本原理进行讨论,首比较慢谈论的适当国家算是美国,就是大不列颠联合王国,新西兰和以色列这另一个 国家。

  为那先 亲戚亲戚亲戚朋友要从这另一个 国家溯源宪政主义基本原理呢?这是可能在当今世界上,几乎都都还能不能 并能 这另一个 国家没另一个 称作成为宪法的单独文件。可能你说歌词 看到看大不列颠联合王国,新西兰和以色列这另一个 国家的宪法,如此那先 国家无法提供一份单独的宪法文件,也如此一份特定的老百姓都都还能不能 说出来的宪法文件。尽管如此,亲戚亲戚亲戚朋友不可如果得出结论说:这另一个 国家如此宪法。这些 结论是错误的。

  在联合王国,众所周知的是,如此女王陛下签字,议会立法不得生效。但另外另一个 众所周知的事实是,女王陛下在表态法律如果,不得可能她对法律的内容有不同意见而拒绝表态。讲到这儿,我实在有趣,假如亲戚亲戚亲戚朋友也实在有趣的是,在大不列颠联合王国,亲戚亲戚亲戚朋友都知道:可能女王拒绝表态议会通过的法律,每另一个 人,可能几乎每另一个 人时会认为女王违宪,即使英国如此一部成文宪法,亲戚亲戚亲戚朋友还是认为女王那我作违反了宪法。同样,在大不列颠联合王国,可能议会制定的法律规定,可能老百姓与政府各执一端,便可将老百姓关进监狱,亲戚亲戚亲戚朋友会认为那我的议会立法违宪。可能,几乎不容质疑的是,所有这另一个 国家都坚信:老百姓的言论自由和出版自由是政府与老百姓之间达成的这些不成文的宪法惯例(Constitutional Understanding),即使如此一部成文宪法明白地写着那先 权利。

  英国宪法的上述事实如果你 知道们,回答那先 是宪政的问题实际上是要回答这些深刻的法律理论。宪政算是一部成文宪法,理解宪政的更恰当的最好的办法是将宪法视为一整套牢固的惯例。(Understanding)理解这些 整套惯例的最好最好的办法是将那先 宪法惯例看作是对发生第一等级序列(First-Order)的政治决策进行限制的第二等级序列(Second-Order)中的一系列限制性规范。意即根据那先 范围更为广泛、意韵更为深刻,我称之为第二等级序列的限制性规范为背景进行判断,即使眼下看来正确的政治决策仍有可能是错误的。

  现在,如果你 暂时将上述另一个 国家撇在一边,可能实际上不再谈论这另一个 国家。我将亲戚亲戚亲戚朋友的思路带到这另一个 国家,就是为了从概念上将宪政原理与叫作宪法的成文文件进行区分。尽管宪宪政原理与成文宪法是不同的,但实际上当今世界上任何另一个 国家,除了我在中间提到的另一个 国家,亲戚亲戚亲戚朋友都认为将宪法惯例固定下来的最好最好的办法是将亲戚亲戚亲戚朋友写在另一个 单独的文件之中。我认为有趣和重要的是:在过去10-15年中,世界上发生宪政转型的国家中没另一个 国家效法大不列颠、新西兰、以色列模式,尽管那先 国家的不成文宪法模式能恰当运作,那先 国家也都都还能不能 列入恰当意义上的民主社会。非洲、亚洲、东欧可能前苏联的共和国都选则了成文宪法道路。

  如果,可能将我中间讲的与亲戚亲戚亲戚朋友已知的近现代以来中国及许多国家拥是算是数宪法那我的事实对照起来进行分析,亲戚亲戚亲戚朋友都都还能不能 首先得出那我另一个 结论:对宪政文化来说,一部单独的成文宪法是太少要,即使有一部那我的成文宪法,也是缺乏的。

  为那先 在世界上许多地方国家,仅仅有一部成文宪法尚都都还能不能 称其为宪政主义国家呢?为那先 那先 国家的成文宪法都都还能不能 成为第二等级序列的牢固的限制性规范从而并能限制第一等级序列的政治决策呢?为了进一步进行亲戚亲戚亲戚朋友的讨论,现在有必要引入“法院”这些 词。在此,我引入荷兰这些 国家作为例子,尽管我在此谈论的太少局限于荷兰另一个 国家,在这些程度上,如果你 涉及“西欧”国家,涉及瑞士、涉及比利时。所有那先 国家算是成文宪法。如果,在那先 国家,可能发生违宪,亲戚亲戚亲戚朋友无法向法院“求助”。荷兰算是一部成文宪法,中间清楚地写着那先 事情政府不许做,如果,可能政府犯规,如此任何人有能力去法院改变政府的行为和决定。这是可能在荷兰,即使有成文宪法,宪政主义可能对政府的牢固的限制性规范的作用最好的办法也如同大不列颠、新西兰、以色列这另一个 国家一样。即在荷兰发生着许多宪法惯例,那先 宪法惯例写在宪法之中,亲戚亲戚亲戚朋友广泛认同那先 宪法惯例,那先 宪法惯例是不可违反的,可能违反那先 宪法惯例,在政治上是不可想象的,即使亲戚亲戚亲戚朋友无法向法院求助。

  当然,更为常见的是,美国宪政模式是当今世界上另一个 正在增长上升的模式。如果,归根到底,所谓美国宪政模式的成文宪法是指可能成文宪法被违反了,会另一个 法院出来表态宪法被违法了。如果,尽管美国解释成文宪法的法院都都还能不能 说政府行为是违宪的,如果是非法的和无效的,如果对宪政文化的发生来说,还都都还能不能 并能 更多的次责。假如当公众广泛地相信政府都都还能不能 并能 按照法院所说去作为或不作为的如果,整个宪政文化社会形态才算发生。在美国宪政文化中,政府不遵守法院判决同样是政治上不可接受的,如果也是不可想象的。尽管法院如此军队可供调遣,无法使用警察力量,也如此任何强大的能力去实施判决。在这方面,美国在21世纪发生了另一个 最重要的太少属于宪法判例的宪法事件。

  第另一个 事件发生在1957年,美国最高法院表态“不同种族不同公立学校”制度违宪。可能它违反了宪法第14条修正案的平等保护条款。当时有亲戚亲戚亲戚朋友反对最高法院的这些 判决。亲戚亲戚亲戚朋友认为这是“坏宪法”和“坏政治”。其中之一是广受阿肯色州人民支持的该州州长。那我是当时的美国总统艾森豪威尔将军。如果当阿肯色州试图抵制最高法院的判决,尝试不遵守最高法院的判决时,艾森豪威尔将军却命令军队进入阿肯色州,强制执行了最高法院的判决,尽管他自己就是同意最高法院的这些 判决。

  第3个宪法事件算是类似性,你说歌词 更著名,这些 事件就是1972-1974年的水门事件。这些 事件是最高法院披露出来的另一个 丑闻事件的另一个 部份。最高法院下令当时的美国总统尼克松交出涉案的文件和录音带。一俟法院下令,在都都还能不能 24小时之内,尼克松便通过他的律师指出:他太少遵从法院命令。尼克松这些 政治上孤注一掷的做法引发了公众强烈抗议。尼克松被迫立即表态他将遵守最终强迫他下台的法院命令。

  总结以上另一个 例子提供的教训并结合英国、新西兰、以色列的情況,都都还能不能 看到:宪政主义作用怎么才能 才能 ,最终取决于公众对宪政主义的接受程度。如果宪政主义都都还能不能 产生公众接受。宪政主义都都还能不能 并能 发生另一个 作为背景的,大众化的、公共接受的限制政府权力的观念作为条件,都都还能不能 并能 亲戚亲戚亲戚朋友相信那先 限权观念应该得到贯彻实施。

  今天我在此谈论的宪政主义通常被认为与20世纪另一个 最伟大的法律理论家的思想相联系。这另一个 法律理论家另一个 是奥地利人汉斯·凯尔森(Han Kelsen )那我是英国人哈特(H.L.AHart)。这两人的最深刻的思想洞察是:法律的基础算是法律的,法律赖以建立的基础是算是法。法律赖以建立的基础是经验政治以及社会、文化上对法律统治的接受。

  现在,一旦亲戚亲戚亲戚朋友更多地明白了宪政实际上为什么我么我一回事,美国模式在当代世界便显得不如此一阵一阵重要的了。实在在美国、加拿大以及世界上许多许多国家,宪法是靠最高普通法院实施的,但美国模式仍然是发生上升态势的太少见的和稀有的模式。

  当今世界上发生主导地位的模式是“宪法法院模式”,它源于德国。这些 模式可能被大部份东欧国家、大部份前苏联共和国以及非洲国家接受。这些 模式的特点是:宪法法院的唯一工作是解释宪法。采取这些 模式的理由之一是:实在宪法是国家的最高法律,如果同样重要的是都都还能不能 并能 承认宪法到底算是普通的法律,它的解释除了都都还能不能 并能 解释普通法律所都都还能不能 并能 的技能外,还有更高的要求。宪法的解释涉及到经济、哲学、政治等一系列更深刻的问题,那先 问题从只都都还能不能 并能 普通技能的法律解释厚度看难度较高,如果,都都还能不能 并能 设立单独的法院来对宪法进行解释。

  假定亲戚亲戚亲戚朋友在此聚会的另一个 目的是讨论宪法转型,如此,注意下面如果你 描述的宪法之间的不同是十分重要的。美国宪法有8,000字;南非宪法有大概 105,000字;巴西宪法有1200,000字。宪法文本长度的戏剧性的差异大部份是由立宪时的环境造成的。有120年历史的美国宪法是由53个富于的男性白种基督徒关在房间里写出来的,不仅如此,那先 立宪会代表还需发誓保密。每当那先 人抛弃这所房子,亲戚亲戚亲戚朋友得接受武装警卫的检查,以确认亲戚亲戚亲戚朋友如此随身挟带出任何便条和宪法草案条文。相较之下,南非宪法则几乎是在电视上制伟大的造出来的,尽管这些 说法许多夸张。可能立宪过程有经验教训一句话,亲戚亲戚亲戚朋友从南非和巴西立宪中都都还能不能 看出:可能一部宪法是公开制定的,各派政治力量在政治上是十分容易将自己的东西里装宪法的。都都还能不能 那我说:可能许多政治力量想在宪法中加入许多东西,如此亲戚亲戚亲戚朋友便都都还能不能 轻而易举地把它里装去。那我做的后果之一是宪法变得如此长。对我来说,当亲戚亲戚亲戚朋友思考宪政转型的如果,在我看来,非常容易犯的另一个 错误是,往往急切地把时间花在新宪法应该写些那先 内容这些 问题上,而对立宪时的环境怎么才能 才能 则如此花足够的时间予以考虑,如果对立宪任务管理器的重视也缺乏的。

  下面如果你 来谈许多关于宪法的内容方面的问题。迄今为止,我所读到的有关中国宪政思想与生国宪政转型的东西大部份是关于政府的性质和转型方面的。当代世界国家立宪提供的教训更多的算是来自于美国,就是来自于世界上的许多一切国家,那先 国家在立宪时面临着要诸如国家身份和国家性质认同那我许多最基本的政治分歧那我许多棘手的问题。这方面最好例子算是美国,就是加拿大。加拿大的最根本的问题是“语言问题”。是算是魁北克是加拿大的一部份?可能魁北克与加拿大分成另一个 国家可能是另一个 国家?是算是加拿大讲英语的国民都都还能不能 将亲戚亲戚亲戚朋友的意志置于讲法语的国民意志之上?(讲法语的国民亦然)那先 问题在宪法术语中很好地规定什么如果?亲戚亲戚亲戚朋友从加拿大立宪中过程中得到的另一个 教训是相同的,这就是我在今天一再强调的主题的再现:可能魁北克不服从新的宪政转型,加拿大的宪政问题最终会发展到究竟是“使用强力”和“使用基础性的政治意愿”那我的复合问题上。

  当我从远距离观察中国与生国的宪政转型问题时,我目前忧虑的问题是亲戚亲戚亲戚朋友草率地花费太少的时间在宪法上,似乎认为宪法这些的改变会带来政治意愿的转变,并能改变政治文化、改变政治惯例,将宪政转型看作政治转型诱因,就算是政治转型的结果。尽管如此,宪政转型还是具有重要目的,套用经济学家的另一个 术语就是:宪政转型有这些信号作用(Singnaling Effect)。可能宪政转型有可能向世界发出政治惯例转型的信号,即使政治惯例如此改变,宪政转型的信号并能在国际上带来反馈机制,从而带来许多政治转型的“压力”机制,许多国际惯例(International Understandings)也可能如果会产生作用。

  在今天的演讲的如果如果刚开始英文,我就是过,在过去的15年中,世界上的宪政转型国家没另一个 效法大不颠联合王国,新西兰和以色列,那先 国家不紧跟大不列颠联合王国的宪政模式的理由算是可能英国的宪政模式较美国的宪政模式糟糕,算是可能新西兰的宪政模式比德国的坏,这是可能,借用经济学家的术语说是,在宪政转型过程中,亲戚亲戚亲戚朋友看到了“羊群行为”。大多数国家有不断增加的“欲望“你说歌词 在此使用这些 词不正确,亲戚亲戚亲戚朋友认为:有一部宪法、或有这些类似的宪法、可能将宪法的许多规定付诸实施,那先 算是作为国际社会成员分子都都还能不能 并能 具备的条件。

  在我看来,中国的宪政转型将发生在,如果都都还能不能 并能 发生在那先 掌权者意识到可能不作为国际社会的一部份将是不可接受的的情況之下。亲戚亲戚亲戚朋友现在的时代可能临近那我另一个 关键点上---由另一个 独立的司法机关实施成文宪法被看成是作为国际社会成员资格的必要条件。如果你 目前司法独立作为国际社会成员资格的条件可能较为普遍地被接受了。剩下的那先 如此成为国际社会成员的国家要做的事情则取决于亲戚亲戚亲戚朋友想成为可都都还能不能 都都还能不能 成为国际社会成员的欲望程度。

  日本在19世纪40年代末,南非在90年代,都渴望融入国际社会,算是经济发展的都都还能不能 并能 ,如果亲戚亲戚亲戚朋友最后走向了宪政。有人认为日本是可能有麦克阿瑟的帮助才实行了宪政。如果南非如此麦克阿瑟的帮助也做到了,这是可能南非渴望与国际接轨。如果中国假如有经济、政治、文化发展的强烈要求,有希望融入国际社会的压力,中国也应都都还能不能 实现宪政。南非是另一个 很好向宪政文化转型的模式。

  我的结论是:宪政主义的背景是宪政主义都都还能不能 并能 关注的最深刻的问题。

  作者简介:哈佛大学教授

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